¿Cuándo hay que dar el preaviso y qué pasa si no se comunica?

Como empleador, seguramente te hayas preguntado alguna vez cuándo debes realizar un preaviso para finalizar la relación laboral con alguno de tus empleados. 

Esta es una cuestión muy importante que hay que tener clara, pues la extinción del contrato de trabajo debe seguir unos trámites necesarios que cumplan con la normativa vigente. En el artículo de hoy, hablaremos sobre el preaviso de la extinción de la relación laboral y cómo tú, como empresario, y el Departamento de Recursos Humanos conozca todo lo necesario para cumplir con el preaviso delante de una extinción.

¿Qué significa preaviso?

El preaviso es la notificación oral o escrita (según el caso), que tiene que dar la parte del contrato de trabajo que quiera terminar con la relación laboral. 

No siempre procede un preaviso, pues depende del tipo de contrato, su duración y la causa de extinción del mismo. Además, conviene revisar el convenio colectivo de aplicación para saber si modifica lo establecido en las normativas. 

¿Cómo tiene que hacerse el preaviso?

A pesar de que por norma general no se exige una forma para comunicar el preaviso, la comunicación tiene que ser clara y concisa en cuanto a la causa de extinción del contrato y la fecha del mismo. 

De todas formas, es recomendable que se realice de forma escrita para poder acreditarlo si fuera necesario. 

Antes de examinar en qué situaciones es necesario dar aviso previo, echemos un vistazo rápido a los diferentes tipos de contratos laborales que han surgido a partir de la implementación de la reforma introducida por el Real Decreto Ley 32/2021 del 28 de diciembre. Esta reforma se centra en medidas urgentes para modificar la legislación laboral, asegurar la estabilidad en el empleo y transformar el mercado laboral.

1. Contrato de trabajo indefinido y sus distintas tipologías

2. Contrato de trabajo indefinido adscritos a obra

3. Contrato de trabajo temporal o de duración determinada.

4. Contrato de trabajo fijo-discontinuo

5. Contrato de trabajo formativo (formación en alternancia y formación para la práctica profesional)

¿Es obligatorio el preaviso cuando termina un contrato laboral?

Hay que diferenciar varias circunstancias. La extinción del contrato de trabajo puede finalizar por diversas causas y hay que seguir un modelo de preaviso de fin de contrato. Tanto el empresario como el trabajador pueden decidir unilateralmente resolver el contrato laboral. 

Igualmente se puede producir por causas objetivas o casos de fuerza mayor. Por ello, encontramos distintos tipos de preaviso, de manera que algunos destacan por su obligatoriedad mientras que otros ni siquiera se contemplan en la ley. A continuación lo veremos con más detalle. 

¿Cuánto tiempo hay de preaviso?

Es importante destacar que en un contrato indefinido, normalmente no se requiere un período de preaviso, ya que la relación laboral no tiene una fecha de finalización predeterminada.

En cambio, el preaviso se aplica en situaciones de contratos temporales, despidos, renuncias voluntarias, periodos de prueba y contratos formativos, donde la fecha de finalización o la terminación pueden ser más definidas.

A continuación, trataremos los tipos de preaviso en relación con los diferentes tipos de contrato.

¿Cuál es el preaviso en un contrato temporal?

Los contratos de trabajo temporal o de duración determinada son aquellos para los que se ha fijado una fecha de finalización concreta. De hecho, es una de las causas de extinción del contrato que contempla el artículo 49.1.c) del Estatuto de los Trabajadores.

En este artículo se recoge que, en el caso que el contrato temporal sea superior a un año, la parte del contrato que formule la denuncia está obligada a notificar a la otra con una antelación mínima de quince días. Estos quince días, se entienden días naturales salvo que el convenio colectivo establezca lo contrario.

Así mismo, es necesario recalcar que el incumplimiento por parte del empresario dará lugar a una indemnización. Además, tendremos que revisar aquello que establezca el convenio colectivo que resulte de aplicación; en este se puede llegar a especificar las cláusulas del contrato de trabajo, respecto el preaviso en la finalización de este tipo de contrato.

¿Cuál es el preaviso en caso de despido o por baja voluntaria? 

Tal y como hemos dicho anteriormente, el preaviso varía según las causas de extinción del contrato de trabajo. Así mismo, hay que destacar que no es lo mismo un despido que una finalización de contrato temporal. 

Es decir, en el caso que un contrato tenga una duración de 6 meses y se superen estos meses, se producirá una finalización del contrato laboral. Por lo tanto, si el empresario decidiera unilateralmente terminar la relación a los 4 meses, entonces estaríamos ante un despido. Esto es relevante puesto que para el despido sí es necesario un preaviso, mientras que para la finalización del contrato por llegada a término en contratos concertados por más de 1 año, no es necesario. 

Si se trata de un despido por causas objetivas, el plazo de preaviso es de 15 días desde la entrega de la comunicación personal al trabajador, tal y como se establece en el artículo 53 del Estatuto de los Trabajadores. 

¿Qué nos dice el Estatuto de los Trabajadores sobre el preaviso de la baja voluntaria? Pues bien, en primer lugar la baja voluntaria es cuando el trabajador decide extinguir su contrato de trabajo en cualquier momento y sin necesidad de alegar razón alguna. 

En cuanto al preaviso en caso de baja voluntaria, habrá que atenerse a lo que establezca el convenio colectivo que resulte de aplicación o en su caso, el contrato laboral, ya que no hay una norma general. Si no se especifica, el preaviso será de 15 días. Así mismo, el Estatuto de los Trabajadores remite a la negociación colectiva el preaviso en este supuesto, o a la costumbre del lugar. La jurisprudencia, por su parte, establece un mínimo de 15 días naturales.

Además, el contrato de trabajo no puede establecer un preaviso superior al del convenio colectivo, pues el contrato no puede determinar condiciones para el trabajador inferiores a las del convenio. Finalmente, es importante tener en cuenta que si el preaviso proviene de parte del trabajador supone una baja voluntaria, por lo que este no tendrá derecho a la prestación por desempleo. Sin embargo, tras la finalización de la relación laboral el empleado recibirá siempre su finiquito. 

¿Cuál es el preaviso durante el periodo de prueba?

Si el trabajador se encuentra en periodo de prueba, no existe obligación de preavisar. Ni por parte de la empresa ni por parte del trabajador. 

No obstante, es esencial que prestes especial atención al contenido del contrato, ya que en este documento puede hacerse referencia al convenio colectivo específico y podría incluir una disposición que establezca si las partes contratantes están obligadas o no a dar aviso previo.

¿Y cuál es el contrato de preaviso en los contratos formativos?

Para los contratos formativos la ley establece el mismo preaviso que para los temporales, de 15 días en caso de que el contrato sea superior a 1 año.   

¿Qué pasa en caso de falta de preaviso? 

En España, la falta de preaviso en una terminación de contrato de trabajo puede tener diversas implicaciones, dependiendo de las circunstancias y las leyes laborales que resulte de aplicación.

A continuación, te explicaremos qué pasa ante la falta de preaviso por parte del trabajador y qué pasa ante la falta de preaviso por parte del trabajador en un despido objetivo.  

Falta de preaviso del trabajador

Por otro lado, si un contrato alcanza la duración establecida y el empresario o el trabajador no indican nada sobre la continuación o resolución de este, entonces el contrato se entiende prorrogado hasta la duración máxima permitida. En el caso que, la duración máxima se supera, entonces la relación laboral se presume indefinida. 

Falta de preaviso por parte del trabajador en un despido objetivo

El despido objetivo, recogido en el artículo 53.4.c) del Estatuto de los Trabajadores establece que: 

“No obstante, la no concesión del preaviso o el error excusable en el cálculo de la indemnización no determinará la improcedencia del despido, sin perjuicio de la obligación del empresario de abonar los salarios correspondientes a dicho periodo o al pago de la indemnización en la cuantía correcta, con independencia de los demás efectos que procedan”.

Es decir, en el despido objetivo, la consecuencia de no dar el preaviso será únicamente la obligación del empresario de abonar una determinada cantidad por los días que se han dejado de preavisar. En definitiva, el no realizar el preaviso no supone que el despido sea nulo o quede sin efectos. 

¿Es obligatorio pagar el preaviso?

En relación con la falta de preaviso encontramos la obligación de pagar el preaviso. La falta de preaviso supone el abono del salario de los días dejados de preavisar. Es decir:

• Si el empresario incumple con el plazo de preaviso, deberá abonar en el finiquito al trabajador tantos días de salario como días de preaviso haya dejado de ofrecer.

• Si el trabajador es el que incumple con el preaviso, se descontará de su finiquito tantos días de salario como días de preaviso haya incumplido.

Si en un despido se incumple con la obligación del preaviso, no convierte el despido en improcedente, sino que simplemente la empresa estará obligada a abonarlo y habrá que realizar la correspondiente reclamación de cantidad, en caso de impago.

Una vez hayamos realizado el preaviso, podemos empezar a tramitar los papeles de fin del contrato para terminar definitivamente la relación laboral con nuestro empleado. En definitiva, el preaviso es una práctica necesaria en la mayoría de los casos en que se quiere extinguir el contrato de un empleado. 

A continuación, te dejamos con un cuadro-resumen sobre el preaviso de las siguientes circunstancias: 

En definitiva, después de analizar cada circunstancia sobre el preaviso. Podemos exponer que el preaviso es necesario para los trabajadores así como también para las empresas. Por una parte, los trabajadores no tendrán la incertidumbre en todo momento. Es decir, el preaviso les ayudará de alguna manera a calmar los nervios en relación a sus contratos. Y así mismo, el preaviso por parte del empresario es necesario para que no incurra en un incumplimiento en la ley laboral. 

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