Preaviso: ¿cuándo hay que darlo y qué pasa si no se comunica?

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Luna Nogales

Legal Content Trainee

Actualizado el 22.09.2022

Como empleador, seguramente te hayas preguntado alguna vez cuándo debes realizar un preaviso para finalizar la relación laboral con alguno de tus empleados. 

Esta es una cuestión muy importante que hay que tener clara, pues la extinción del contrato de trabajo debe seguir unos trámites necesarios que cumplan con la normativa vigente.

RESUMEN

¿Qué significa preaviso?

El preaviso es la notificación oral o escrita (según el caso), que tiene que dar la parte del contrato de trabajo que quiera terminar con la relación laboral. 

No siempre procede un preaviso, pues depende del tipo de contrato, su duración y la causa de extinción del mismo. Además, conviene revisar el convenio colectivo de aplicación para saber si modifica lo establecido en las normativas. 

¿Cómo tiene que hacerse el preaviso?

A pesar de que por norma general no se exige una forma para comunicar el preaviso, la comunicación tiene que ser clara y concisa en cuanto a la causa de extinción del contrato y la fecha del mismo. 

De todas formas, es recomendable que se realice de forma escrita para poder acreditarlo si fuera necesario. 

Antes de analizar cuándo procede el preaviso, hagamos un breve repaso de los tipos de contratos de trabajo que existen desde la reforma del Real Decreto Ley 32/2021 de 28 de diciembre, de medidas urgentes para la reforma laboral, la garantía de la estabilidad en el empleo y la transformación del mercado de trabajo:

  1. Contrato de trabajo indefinido y sus distintas tipologías

  2. Contrato de trabajo indefinido adscritos a obra

  3. Contrato de trabajo temporal o de duración determinada.

  4. Contrato de trabajo fijo-discontinuo

  5. Contrato de trabajo formativo (formación en alternancia y formación para la práctica profesional)

Ahora ya no existe el contrato temporal por obra y servicio determinado. Además, el contrato de interinidad ha pasado a denominarse contrato por sustitución de persona trabajadora. Por su parte, el contrato por circunstancias de la producción ahora se da para situaciones mucho más concretas que anteriormente a la reforma. 

¿Es obligatorio el preaviso cuando termina un contrato laboral?

Hay que diferenciar varias circunstancias. La extinción del contrato de trabajo puede finalizar por diversas causas y hay que seguir un modelo de preaviso de fin de contrato. Tanto el empresario como el trabajador pueden decidir unilateralmente resolver el contrato laboral. 

Igualmente se puede producir por causas objetivas o casos de fuerza mayor. Por ello, encontramos distintos tipos de preaviso, de manera que algunos destacan por su obligatoriedad mientras que otros ni siquiera se contemplan en la ley. A continuación lo veremos con más detalle. 

¿Cuánto tiempo hay de preaviso?

Es interesante recalcar que en un contrato indefinido no debería haber preaviso pues, al ser indefinido, dicho contrato no tendría porqué llegar a un fin. 

Por lo tanto, veremos el preaviso del contrato temporal, el preaviso en caso de despido, si por el contrario se trata de una baja voluntaria, si se produce durante el periodo de prueba, o si es un contrato formativo.

Preaviso contrato temporal

Los contratos de trabajo temporal o de duración determinada son aquellos para los que se ha fijado una fecha de finalización concreta. De hecho, es una de las causas de extinción del contrato que contempla la ley.  

El artículo 49 del Estatuto de los Trabajadores establece en su letra c) que: 

“Si el contrato de trabajo de duración determinada es superior a un año, la parte del contrato que formule la denuncia está obligada a notificar a la otra la terminación del mismo con una antelación mínima de quince días”.

Las mismas pautas se establecen en el artículo 8.3 del Real Decreto 2720/1998, de 18 de diciembre, por el que se desarrolla el artículo 15 del Estatuto de los Trabajadores en materia de contratos de duración determinada:

"3. Siempre que el contrato tenga una duración superior a un año, la parte que formule la denuncia está obligada a notificar a la otra la terminación del contrato con una antelación mínima de quince días, excepto en el contrato de interinidad en el que se estará a lo pactado.


El incumplimiento por el empresario del plazo señalado en el párrafo anterior dará lugar a una indemnización equivalente al salario correspondiente a los días en que dicho plazo se haya incumplido”.

Es decir, si el contrato temporal dura más de 1 año, la parte que quiera finalizar la relación laboral antes de la fecha prevista en el contrato de trabajo deberá dar un preaviso mínimo de 15 días. 

Esta obligación de comunicar con 15 días de antelación afecta tanto al empresario como al trabajador. 

Se entiende que los 15 días son naturales salvo que el Convenio establezca lo contrario. Esto es, no importa si son días laborables o festivos, el total para el preaviso será de 15 días. 

Habrá que revisar qué establece el convenio colectivo de aplicación, el cual aparecerá especificado en las cláusulas del contrato de trabajo, respecto el preaviso en la finalización de esta tipología contractual.

Preaviso en caso de despido o por baja voluntaria

Como decíamos, el preaviso varía según las causas de extinción del contrato de trabajo. 

Hay que destacar que no es lo mismo un despido que una finalización de contrato temporal

Esto es, si un contrato tiene una duración de 6 meses, cuando se superen esos 6 meses se produce una finalización de contrato. Si el empresario decidiera unilateralmente terminar la relación a los 4 meses, entonces estaríamos ante un despido.

Esto es relevante puesto que para el despido sí es necesario un preaviso, mientras que para la finalización del contrato por llegada a término en contratos concertados por más de 1 año, no.

Si se trata de un despido por causas objetivas, el plazo de preaviso es de 15 días desde la entrega de la comunicación personal al trabajador, como se establece en el artículo 53 ET. 

En concreto, el preaviso de 15 días es obligatorio para los despidos objetivos. En el caso de los disciplinarios, la fecha de efectos del despido puede ser el mismo día en el que se entrega la carta de despido.

Por lo que para los despidos disciplinarios no es obligatorio el preaviso de 15 días. 

¿Indica algo el Estatuto de los Trabajadores sobre el preaviso de la baja voluntaria? La baja voluntaria es cuando el trabajador decide extinguir su contrato de trabajo en cualquier momento y sin necesidad de alegar razón alguna. 

En cuanto al preaviso en caso de baja voluntaria, habrá que atenerse a lo que establezca el convenio colectivo que aplique o el contrato laboral, ya que no hay una norma general. Si este no dice nada, suelen ser 15 días. El ET remite a la negociación colectiva el preaviso en este supuesto, o a la costumbre del lugar. La jurisprudencia, por su parte, establece un mínimo de 15 días naturales.

Además, el contrato de trabajo no puede establecer un preaviso superior al del convenio colectivo, pues el contrato no puede determinar condiciones para el trabajador inferiores a las del convenio. 

Hay que tener en cuenta que si el preaviso proviene de parte del trabajador supone una baja voluntaria, por lo que este no tendrá derecho a la prestación por desempleo. Sin embargo, tras la finalización de la relación laboral el empleado recibirá siempre su finiquito

Preaviso durante el periodo de prueba

Si el trabajador se encuentra en periodo de prueba, no existe obligación de preavisar. Ni por parte de la empresa ni por parte del trabajador. 

Preaviso contratos formativos

Para los contratos formativos la ley establece el mismo preaviso que para los temporales, de 15 días en caso de que el contrato sea superior a 1 año.  

Contratos fijos-discontinuos

 En los contratos fijos-discontinuos no existe preaviso, solo para avisar del fin de la campaña. Este tipo de contratos son indefinidos y no terminan, simplemente tienen periodos de actividad e inactividad. Si finaliza un contrato fijo discontinuo estaríamos frente a un despido.

Al ser un contrato fijo solo cabe despido, no fin de contrato. El convenio puede establecer preaviso de comunicación de fin de temporada (aunque son períodos cíclicos y se repiten cada año) pero no de finalización porque estaríamos frente a un despido.

¿Qué pasa en caso de falta de preaviso del trabajador? ¿Y en caso de falta de preaviso por parte del empleador en el despido objetivo?

Por otro lado, si un contrato alcanza la duración establecida y el empresario o el trabajador no indican nada sobre la continuación o resolución de este, entonces el contrato se entiende prorrogado hasta la duración máxima permitida. Si esta duración máxima se supera, entonces la relación laboral se presume indefinida. 

Falta de preaviso del trabajador

Si el trabajador el que incumple con el preaviso, se descontará de su finiquito tantos días de salario como días de preaviso haya incumplido.

Falta de preaviso por parte del empresario en un despido objetivo

El artículo 53.4.c) ET, relativo al despido por causas objetivas, establece que:

“No obstante, la no concesión del preaviso o el error excusable en el cálculo de la indemnización no determinará la improcedencia del despido, sin perjuicio de la obligación del empresario de abonar los salarios correspondientes a dicho periodo o al pago de la indemnización en la cuantía correcta, con independencia de los demás efectos que procedan”.

Es decir, en el despido objetivo, la consecuencia de no dar el preaviso será únicamente la obligación del empresario de abonar una determinada cantidad por los días que se han dejado de preavisar. No realizar el preaviso no supone que el despido sea nulo o quede sin efectos. 

¿Es obligatorio pagar el preaviso?

En relación con la falta de preaviso encontramos la obligación de pagar el preaviso. La falta de preaviso supone el abono del salario de los días dejados de preavisar. 

Si el empresario incumple con el plazo de preaviso, deberá abonar en el finiquito al trabajador tantos días de salario como días de preaviso haya dejado de ofrecer.

En el caso de que sea el trabajador el que incumpla con el preaviso, se descontará de su finiquito tantos días de salario como días de preaviso haya incumplido.

Si en un despido se incumple con la obligación del preaviso, no convierte el despido en improcedente, sino que simplemente la empresa estará obligada a abonarlo y habrá que realizar la correspondiente reclamación de cantidad, en caso de impago.

Una vez hayamos realizado el preaviso, podemos empezar a tramitar los papeles de fin del contrato para terminar definitivamente la relación laboral con nuestro empleado. 

En definitiva, el preaviso es una práctica necesaria en la mayoría de los casos en que se quiere extinguir el contrato de un empleado. Hagamos un resumen: 

CIRCUNSTANCIA¿PREAVISO?
Contrato temporalSolo es necesario el preaviso de 15 días si el contrato es superior a 1 año de duración.
Periodo de pruebaNo existe obligación de preavisar.
Contrato fijo discontinuoNo existe preaviso, solo para avisar del fin de la campaña.
Contrato formativoÍdem contrato temporal.
Despido por causas objetivasPreaviso de 15 días por escrito.
Despido disciplinarioNo hace falta, se puede despedir el mismo día.
Baja VoluntariaSiempre debe mediar preaviso, según lo establecido en convenio o costumbre. Si nada dijeran estos, serían 15 días según la jurisprudencia.
CONSECUENCIAS FALTA DE PREAVISO
Si el empresario no preavisa cuando procediera: Se abona en el finiquito del trabajador la cantidad que corresponda por los días dejados de preavisar.
Si el trabajador no preavisa cuando procediera: Puede dejar de percibir un día de salario del finiquito por cada día que no haya dado de preaviso.

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